张炯、李培骏妨害信用卡管理案

    一《刑法修正案（五）》第一条的适用

       一、法律问题

       1．《刑法修正案（五）》施行前，实施《刑法修正案（五）》第一条规定的相关行为，同时触犯刑法第一百七十七条第一款第（四）项的，如何适用法律？

       2．适用《刑法修正案（五）》第一条的规定，如何确定罪名？

二、律师评析

       1．无论是被告人收集信用卡磁条信息的行为，还是明知是伪造的空白信用卡而予以运输的行为，都是伪造信用卡犯罪中不可或缺的环节。被告人的行为发生在2004年，可以伪造金融票证罪（未遂）论处，根据《刑法修正案（五）》第一条的规定，被告人的行为构成妨害信用卡管理罪。根据从旧兼从轻原则，对被告人应以妨害信用卡管理罪定罪处罚。

       在适用从旧兼从轻原则处理案件援引法律条文时，应当具体援引到款，即“《中华人民共和国刑法》第十二条第一款”，不应仅援引“《中华人民共和国刑法》第十二条”，否则属于引用法条不准确。

       法院只能适用行为时法或者审判时法处理案件，而不能同时适用行为时法和审判时法。在援引法律条文时，只需引用处理案件所适用的法条。不能同时引用行为时法和审判时法。依照刑法第十二条第一款规定的从旧兼从轻原则，适用《刑法修正案（五）》第一条处理案件时，不需要在裁判文书中同时援引刑法第一百七十七条和《刑法修正案（五）》第一条，只需援引刑法第一百七十七条之一。

2．当刑法修正案采取“刑法第×××条后增加一条，作为第×××条之一”的方式对刑法进行修正时，增加的法条与其前面的法条相互独立，两条文不能共用同一罪名。罪名应由司法解释确定，审判时司法解释未及确定的，应当根据准确、简明的原则确定罪名。根据罪名确定的准确性、明确性原则，可以将《刑法修正案（五）》第一条的规定确定为“妨害信用卡管理罪”

三、法律规定

       第一百七十八条【伪造、变造国家有价证券罪】伪造、变造国库券或者国家发行的其他有价证券，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

    【伪造、变造股票、公司、企业债券罪】伪造、变造股票或者公司、企业债券，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金：数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

       单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。

       第一百七十九条【擅自发行股票、公司、企业债券罪】未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。